Наследственное право во многих странах основывается на принципе неделимости имущества (принцип целостности имущества), т.е. если завещатель является иностранным гражданином, владеющим местной недвижимой собственностью, то применяется иностранное право наследования. Однако некоторые правовые системы предусматривают обязательное применение местного законодательства к недвижимости, расположенной на территории данного государства (например, во Франции, где французское законодательство применяется исключительно и в обязательном порядке ко всей недвижимой собственности, расположенной на территории страны; выбор применимого законодательства исключен). Это может привести к разделению имущества, т.е. к разделению или разграничению имущества разными способами в соответствии с применимыми законами государства. Такой «принцип расщепления» применяется в большинстве юрисдикций общего права, а также в некоторых юрисдикциях гражданского права. Одна часть собственности (движимое имущество) подпадает под действие права одной страны, а другая часть (недвижимое имущество, например, дом во Франции) — под действие права другой страны.
Когда собственник владеет недвижимостью в государстве, применяющем принцип расщепления, на разные части собственности следует составлять отдельные завещания. Однако во многих случаях международное наследственное право ту проблему можно обойти, создав юридическое лицо с соответствующей структурой. Если недвижимость находится во владении через компанию, ее акции считаются движимым имуществом (также, как денежные средства, банковские счета, драгоценности и т.д.) и подпадают под действие закона последнего места проживания завещателя.
Применение законодательства
В некоторых случаях возможен выбор применимого законодательства (например, в Испании). Однако во многих странах (например, в Италии) применяется закон гражданства завещателя, т.е. закон той страны, гражданином которой являлось умершее лицо. Поэтому, если гражданин Австралии после смерти оставляет недвижимость в Италии, на нее будет распространяться австралийское наследственное право. Если существует завещание, его содержание имеет преимущественное значение: в отсутствие завещательных распоряжений наследники будут назначены на основании австралийского наследственного права. Однако при передаче права собственности на зарубежную недвижимость в соответствии с юридическими процедурами применяется иностранное право, и на иностранные органы власти и суды ложится соответствующая ответственность. Иностранные органы власти могут в результате запутаться в незнакомых документах. Служащие, отвечающие за земельный кадастр, нотариусы и даже судьи иногда могут растеряться, если в ходе обычной деятельности они сталкиваются с законодательством другой страны или иностранными документами. Поэтому зачастую рекомендуется составить завещание на зарубежную недвижимость, которое будет соответствовать юридическим требованиям той страны, где она находится.
Наследование по закону применяется в том случае, когда завещатель не оставил завещательного распоряжения или оставил недействительное завещательное распоряжение, целая недвижимость не была разделена в завещании или же если наследник по завещанию умер раньше завещателя, отказался от своего наследства или считается не соответствующим требованиям для получения наследства. Поэтому специалисты международного наследственного права всегда рекомендуется делать завещательное распоряжение. Как уже упоминалось, его форма зависит от требований соответствующей правовой системы.
Включение недвижимости или ее частей в холдинговую компанию, траст или семейный фонд может при определенных обстоятельствах послужить подходящим средством эффективного планирования наследования. В любом случае в таких вопросах необходимо обращаться за консультацией к специалисту, чтобы избежать дорогостоящих осложнений.
Режим совместной собственности супругов и наследственное право
На наследственное право может также оказывать влияние законодательство о совместной собственности супругов, в частности, применение режима совместной собственности. Режим совместной собственности, выбранный супругами при заключении брака или установленный по первому месту их жительства (супружескому домицилю), признается в большинстве стран. Это, соответственно, влияет на положение завещателей, состоящих в браке, относительно наследственного права. Поскольку на супругов распространяется режим имущественных отношений, определяемый их внутригосударственным правом, правом, применимым на момент заключения брака, или правом, действующим по первому месту жительства, этот режим имеет преимущественную силу в случае наследования. Это значит, что состав активов, фактически включаемых в наследство, зависит от режима совместной собственности супругов. Отсюда следует, что продуманный выбор соответствующего режима может обеспечить передачу наследства в пользу пережившего супруга, что бывает невозможным с точки зрения применимого наследственного права.
Положения об обязательной доле в наследстве
Если в гражданском праве, доминирующем на европейском континенте, завещательная правоспособность завещателя в той или иной мере регулируется положениями об обязательной доле в наследстве, предусматривающими ограниченное число близких родственников (обычно детей), то завещатели по англо-американскому праву в значительной мере вольны распоряжаться имуществом по своему усмотрению, учитывая при этом права пережившего супруга. Однако зарубежная недвижимость, находящаяся в стране, в которой не действуют положения об обязательной доле в наследстве, может быть унаследована, за исключением обязательного наследования в родной стране завещателя — которое остается в силе, — только при наличии определенных условий. Это особенно относится к случаям, когда основное место жительства переносится за рубеж специально с подобной целью. Во многих случаях международное изменение домициля является единственным способом законного обхода положений об обязательной доле в наследстве. Тот же результат во многих случаях может быть получен с помощью определенных структур, таких как частные фонды или трасты. Однако это связано с очень сложной сферой международного планирования наследства. Такой метод требует помощи очень опытных и высококвалифицированных специалистов международного наследственного права, поскольку нередко создаваемые в этом контексте структуры не могут противостоять судебным искам.
Дарение
Недвижимость может также передаваться в качестве дара, и здесь тоже должны соблюдаться соответствующие формальности (в большинстве случаев минимальным требованием является письменное оформление). Однако при передаче имущества в дар часто применяются более высокие налоги (налоги на дарение). Поэтому, когда возможно, целесообразнее оформить передачу имущества между двумя лицами при их жизни как продажу, а не как дарение. Однако в данном контексте следует отметить, что покупка по намеренно заниженной цене считается смешанным дарением, которое может иметь налоговые последствия. Если цена покупки является символической, договор обычно считается договором дарения и облагается соответствующим налогом.
Принцип налогообложения недвижимой собственности по месту ее нахождения применяется на международном уровне. Однако стоимость актива или доход от недвижимости могут дополнительно облагаться налогами по месту жительства собственника. В худшем случае может действовать двойное налогообложение. Иными словами, например, недвижимость будет облагаться налогом на личное состояние в стране А, где она находится, и одновременно включаться (вместо исключения) в состав личного состояния собственника, проживающего в стране Б, где облагается налогом еще раз.
